作者：程芳 章舒熳
#主題公園##迪士尼##環(huán)球影城##IP授權(quán)#
酷暑難耐的夏天逐步遠去，秋天正是適宜出游的季節(jié)。隨著北京環(huán)球影城度假區(qū)盛大開園，小伙伴們是不是已經(jīng)相約前去度過了一場追夢之旅呢？
自2016年上海迪士尼度假區(qū)開業(yè)以來，娛樂度假區(qū)項目迎來一波新熱潮。在繼續(xù)拓展傳統(tǒng)游樂園、文化公園、特色小鎮(zhèn)等旅游項目的同時，運營商也紛紛將視野投向基于影視IP的主題公園項目。本文將基于筆者近幾年處理相關(guān)項目的經(jīng)驗，從知識產(chǎn)權(quán)法律角度與大家分享主題公園授權(quán)許可的一些關(guān)注點。
一.主題公園，什么是IP？
對于主題公園，其實大家并不陌生。例如，華僑城歡樂谷、方特歡樂世界等等以乘騎游樂設(shè)施為主題的游樂園，世界之窗、宋城等以人文景觀為主題的園區(qū)，長隆海洋公園、常州中華恐龍園等以自然科學(xué)探索為主題的園區(qū)，還有迪士尼樂園、環(huán)球影城這類以影視IP為特色的主題公園。
對比原創(chuàng)IP所需的資源和不確定性，引進第三方成熟IP顯得更為高效。那么，在引進IP開發(fā)主題公園時，具體引進的是什么呢？
IP，全稱“Intellectual Property”，中文為“知識產(chǎn)權(quán)”，主要包括著作權(quán)、商標權(quán)、專利權(quán)等。在以影視IP為主線的主題公園項目中，最主要的是著作權(quán)，例如角色形象、影視場景，也會涉及商標權(quán)，例如園區(qū)名稱、景點名稱所使用的標識，涉及的專利技術(shù)則相對少一些，主要集中在游樂設(shè)施的建造技術(shù)。
除了上述常見的IP外，某些項目中授權(quán)方已經(jīng)具有樂園許可或運營的豐富經(jīng)驗，在項目談判和執(zhí)行的過程中，如果可以學(xué)習(xí)到授權(quán)方的經(jīng)驗，對于被授權(quán)方也是相當(dāng)有益的。出于保證旗下各主題公園的統(tǒng)一風(fēng)格以及保護品牌價值的考慮，主題公園授權(quán)方通常對于游樂設(shè)施與IP的結(jié)合方式、整體設(shè)計風(fēng)格、園區(qū)運營等都有較為細致的要求。被授權(quán)方應(yīng)不僅僅將這些視為授權(quán)方提出的要求，也可以借此機會學(xué)習(xí)借鑒IP使用和園區(qū)運營的經(jīng)驗和方法。
二.誰是適格的IP授權(quán)人？
同一客體上經(jīng)常同時存在多種或多項知識產(chǎn)權(quán)，同一個知識產(chǎn)權(quán)也可能有不同的權(quán)項，不同的知識產(chǎn)權(quán)和權(quán)項則可能有不同的權(quán)利人。如果授權(quán)方實際只擁有某些知識產(chǎn)權(quán)，卻將自己無權(quán)處分的權(quán)利也一并打包授權(quán)，又或者授權(quán)方此前已經(jīng)將某項影視IP的主題公園權(quán)利獨占許可給了一家公司，卻突破在先許可的獨占性安排又向另一家公司進行重復(fù)授權(quán)，這些情況都存在較高的法律風(fēng)險。主題公園項目與一般的知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)項目不同，項目建設(shè)需要提前確定園區(qū)土地，后期開發(fā)建設(shè)也需要投入大量人力物力，一旦在授權(quán)鏈條上產(chǎn)生問題，后果難以言喻。
如果授權(quán)方具有豐富的園區(qū)授權(quán)和運營經(jīng)驗，其往往具有清晰、既定的權(quán)利體系和授權(quán)體系，對于哪些是自有IP，哪些是第三方IP，哪些IP權(quán)項已經(jīng)授權(quán)他人使用，哪些第三方IP需要被授權(quán)方單獨與第三方權(quán)利人協(xié)商獲得授權(quán)，出于何種原因需要界定某些IP的具體使用邊界等等問題，可以在談判過程中向被授權(quán)方提供較為清晰的指引。
但是，如果授權(quán)方也是這方面的新手，那么被授權(quán)方就需要特別重視盡職調(diào)查工作，梳理知識產(chǎn)權(quán)類型、厘清不同知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人、核實授權(quán)方是否擁有或有權(quán)處分許可知識產(chǎn)權(quán)。在項目談判中，被授權(quán)方應(yīng)基于盡調(diào)排查結(jié)果，要求授權(quán)方作出相應(yīng)保證，同時將該等保證與賠償機制相掛鉤，從而降低自己作為知識產(chǎn)權(quán)實際使用人的風(fēng)險。此外，如果授權(quán)協(xié)議中有一些特別的限制性約定，被授權(quán)方也應(yīng)注意詢問授權(quán)方的考慮因素，一方面是減少使用限制的談判策略，另一方面也可據(jù)此了解條款背后的實際情況，作為補充調(diào)查的一種方式。
三.這個IP多少錢？
在任何類型的交易中，雙方最先談也最看重的可能就是交易價格了，主題公園IP授權(quán)許可亦然。IP授權(quán)的對價，取決于多個不同的因素，授權(quán)方和被授權(quán)方需要綜合考慮IP授權(quán)使用的范圍、期限、排他性、應(yīng)用場景等等因素，各自搭建財務(wù)模型進行計算，得出盡可能準確的成本收益預(yù)期，協(xié)商確定雙方都可以接受的許可費計算方式和金額。
總體而言，許可費計算方式主要有三種，即一次買斷、純收益分成、固定保底費用+收益分成。由于主題公園運營的特殊性，第一種方式的盈虧風(fēng)險過大，第二種方式又會導(dǎo)致授權(quán)方的授權(quán)收益與被授權(quán)方的園區(qū)運營效益完全綁定，因此，目前通常采用的是第三種方式，即被授權(quán)方在協(xié)議期限內(nèi)相應(yīng)階段分期向授權(quán)方支付固定費用，同時每年從園區(qū)運營的收益中抽取一定比例作為分成。
談及收益分成，通常首先想到的就是門票收入分成。對于門票收入，需要考慮常規(guī)門票、酒店套票、特殊旅游套票是否分別計算。除門票收入之外，紀念品銷售點、餐飲點、酒店、付費影院、付費留影點等都會產(chǎn)生收益，這些應(yīng)用場景是否也計入收益分成的范圍、是否需要區(qū)分提成比例？此外，如果在園區(qū)附近吸引連鎖商店、餐廳形成商業(yè)圈，或者在園區(qū)內(nèi)進行影視拍攝或者其他現(xiàn)場活動，由此獲得的收益是否以及如何參與分成？這些問題都需要雙方充分考慮和協(xié)商。
四.非獨家授權(quán)模式下，如何鎖定IP？
在中國法下，知識產(chǎn)權(quán)許可有三種形式，即獨占許可、排他許可和普通許可。在獨占許可模式下，權(quán)利人僅可授權(quán)一位被授權(quán)方使用知識產(chǎn)權(quán)，權(quán)利人自己亦不保留使用權(quán)，在排他許可模式下，權(quán)利人也僅可授權(quán)一位被授權(quán)方使用，但權(quán)利人保留自行使用的權(quán)利，在普通許可模式下，權(quán)利人既可自行使用，還可同時繼續(xù)許可他人使用。
在主題公園項目中，即使授權(quán)方無意在許可區(qū)域內(nèi)再開發(fā)類似的園區(qū)，授權(quán)方也往往只同意授予普通許可，也就是常說的非獨家許可。這主要是考慮到主題公園運營過程中涉及的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用場景相當(dāng)豐富，例如衍生品銷售、影視片段表演等等，而授權(quán)方通常需要保留獨立于主題公園合作項目之外的IP應(yīng)用權(quán)利。
那么，被授權(quán)方要如何在“非獨家”模式下最大限度確保自己的利益呢？這就需要從多維度進行綜合布局了。比較常見的安排是要求授權(quán)方書面承諾在園區(qū)所在省、市或者更遠的區(qū)域范圍內(nèi)不得再與第三方合作開發(fā)類似的業(yè)態(tài)，從而控制游客分流程度。在實際操作層面，可以限制授權(quán)方不能再授權(quán)第三方在建筑物、網(wǎng)站、商品等任何事物上使用主題公園名稱，不能授權(quán)第三方銷售主題公園核心IP的衍生品等等，從各種維度鎖定核心IP。
五.主題公園授權(quán)期限
知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)的另一個重要問題就是授權(quán)期限。對于大型主題公園來說，項目造價高，需要充分的時間實現(xiàn)投資回報，而在游客量趨于穩(wěn)定后，又可以帶來持續(xù)穩(wěn)定的收益。因此，雙方通常會約定較長的授權(quán)期限，并且設(shè)定相應(yīng)的續(xù)約機制。
除了授權(quán)期限外，也需要在終止機制方面下功夫。雖然雙方總是真誠希望能夠長期友好合作實現(xiàn)共贏，但慎重商談合作終止情形和后續(xù)處理程序也是對彼此的負責(zé)。對于授權(quán)方而言，細化被授權(quán)方可能發(fā)生的重大違約行為，設(shè)置相應(yīng)的終止機制，有助于及時止損。對于被授權(quán)方而言，一方面要限制授權(quán)方的終止權(quán)利以保證項目穩(wěn)定性，另一方面也需要事先考慮可能導(dǎo)致項目沒有必要繼續(xù)的情形，為自己留有余地。
談到終止機制，也就需要進一步考慮合作終止后的后續(xù)處理程序。例如，類比一般的許可交易，授權(quán)終止后被授權(quán)方是否可以在一定期限內(nèi)繼續(xù)銷售園區(qū)紀念品的剩余庫存。再有，園區(qū)酒店、園區(qū)內(nèi)的各種游樂設(shè)施、大小型設(shè)備又該何去何從。如果可以事先談好這些問題，即使不再繼續(xù)合作，雙方屆時也可以相對有效地進行后續(xù)事項的處理。
★結(jié)語★
本文主要討論了主題公園IP授權(quán)許可中的知識產(chǎn)權(quán)類型、授權(quán)鏈條、許可費安排、合作模式和授權(quán)期限這五個主要方面。除此之外，知識產(chǎn)權(quán)客體的授權(quán)應(yīng)用場景如何界定、如何涵蓋未來發(fā)展的新型應(yīng)用場景、如何合理設(shè)定許可人的審批權(quán)限和機制、被授權(quán)方在引進IP的同時能否培養(yǎng)自主IP，雙方如何合作進行知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)等等一系列問題都值得深入研究和探討。
主題公園IP授權(quán)許可涵蓋的知識產(chǎn)權(quán)類型復(fù)雜、應(yīng)用場景豐富，項目談判和落地中的問題遠不止前述所列。因此，在主題公園的授權(quán)談判中，需要雙方的每位談判人員集思廣益、通力合作，事先達成細致妥帖的安排，幫助項目成功落地。
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